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| 本文作者： 陈伊莉 | 2017-09-04 17:37 |
雷锋网按：本文授权转载自公众号肖飒lawyer，作者肖飒。肖飒是中国互联网金融协会申诉（反不正当竞争）委员会委员，中国社会科学院产业金融研究基地特约研究员、中国银行法学会理事、中国科技金融法律研究会理事、全球共享金融100人论坛首批成员。原标题为《停止ing的ICO项目，风险处置手册》。
9月4日下午，央行在其官网发布了《中国人民银行 中央网信办 工业和信息化部 工商总局 银监会 证监会 保监会关于防范代币发行融资风险的公告》，明确了代币发行融资活动的本质属性并提出了监管要求。
各类ICO项目主体纷纷表达接受监管的态度。作为普通法律人士，我们希望能从现有法律角度，为各类ICO参与者提供一些关于后续处置的理性建议，以期将社会影响降到最低，合理保护投资人权益，平稳妥善处置风险。
已募集比特币、以太坊等，尚未发行代币者，请将募集的币，发还原参与人，一一核对，防止出现漏还。
如签署电子合同或书面合同的，按照合同约定，解除合同或履行违约责任。请注意，我们曾多次提醒，“政策巨大变化”导致合同目的不能实现，并不属于法律规定的“不可抗力”。
因此，合同中必须约定，出现“监管政策变动，影响合同目的实现时，双方或一方可解除合同，不再承担由此带来的其他义务”，不知道贵司法务人员有没有听进去，有没有落实到纸面上。
另，分清代办平台的“私募”不是真正意义上的“私募投资”，而是多为VIP营销，对于所谓私募项下达成的合同或事实合同关系（用行为达成的合意），应当审查“人数是否在200人以下”、“是否不符合《证券法》公开发行的条件”等等。
对于已经完成ICO，但尚未启用“募集代币换法币”的发行方而言，我们建议如下：
（1）发还募集的比特币等；
（2）收回发行的原生代币，已上交易所的，另行处理。
（3）主动披露项目真实性相关的信息，例如：发行方现状（未出国&未边控）、项目进度、项目资金来源（必要时出具《审计报告》）、项目运行现状等。
（4）清理旧合同，将原有参与人中普通自然人逐步友好协商下“清退”；
（5）对区块链应用项目可行性进行再论证，由专业机构出具《可行性研究报告》，建议同时提示项目失败风险。
（6）签署新合同，寻找专业投资人或PE、VC，与合格投资机构签约；
（7）处理善后其他事宜。
除却签署六项缓释措施外，代币已上交易所的，请及时停止交易。在保障投资人利益前提下，借用上市公司“私有化”流程，对于各方有妥善交代，保障参与群体情绪稳定，让监管机构放心。
项目发行方及其董监高，可以采用“要约收购”方式，规定某一时间前，以某一价格回购某代币，代币持有人自愿申报，在一定时间节点，统一签署合同，统一办理公示手续。对于不愿意被要约收购的持有人，可以采取单独谈判的办法，一一签署个性化合约。总之，不能让参与人的合同目的落空。
已经使用代币利益，将其兑换为法币在国内使用者，处理难度陡升。我们尝试给一些建议，仅供参考：
（1）出具审计报告，每一笔钱的进出都干干净净；
（2）公示相应文件：审计报告全文、项目进展全貌；
（3）准备详实的区块链应用项目可行性报告+已签约订单复印件；
（4）就项目真实现状，向注册地金融监管机构汇报；
（5）在各方监管机构指导下，积极参与自律组织；
（6）引导代币参与人稳妥退场；
（7）其他能够自证清白的措施。
对于某些国内发源，迈向全球的ICO项目，实际控制人或主要参与人避免频繁携带资金、代币出境，以免被误伤。
发源于海外，到中国境内开展ICO的项目，建议关闭会议营销、微信营销等公开宣传。
同时，国际化项目要注意做好“反洗钱”“反恐怖融资”等工作，避免法律风险。
综上，实事求是，妥善解决问题，少谈些态度，多考虑些实践中的周全操作。
ICO接受监管的态度值得肯定，我们更希望参与人、发起方、第三方平台能够理性对待，稳妥处置，将社会影响降到最低，在积极接受监管的同时参与维护金融市场的稳定，保护金融消费者合法权益。
附：项目停止公告怎么写？
ICO监管风向的已然明朗，针对ICO发行主体、ICO众筹平台（第三方代办平台）的停止公告，我们发现存在一些问题，在此做出几点提醒，仅供参考。
监管者的目标是“稳妥处理风险”
ICO的“公开性”和“低门槛”，让普通金融消费着疯狂入场，一个一个“造富神话”拔地而起，人们在高回报面前，在此失去克制，一些不法分子趁机“博傻”，风险积聚，易产生涉众事件。
此时，监管机构释放信号，市场收到信号，那么，如何积极回应监管，表明态度？
我们赞同市场主体，尤其是ICO发行主体、ICO众筹平台“停止”与原生代币发行、宣传相关的活动。
在停止公告中，应当提及“如何妥善处理现有参与人的诉求”，包括是否可以兑换、提现，是否可以依据相关合同给予补偿等，让广大ICO参与人做好心理预期和给予及时帮助。
建议专门设置“业务停止公告解答客服”，对于老百姓的询问、要求进行回答、回应和疏导，保障其知情权，减少涉众事件的发生可能性。
国际化项目的实际控制人，不建议出境
由于ICO是舶来品，链圈、币圈的一些人认为ICO属于国际化项目，寻找下一个政策凹地，准备迁徙。
我们建议，在停止业务公告中，不宜对一国监管政策作评价，也不宜在非常时期，到境外大肆宣传ICO项目。
由于ICO的公开性、涉众等特点，可能一些项目发行过程中伴有非法经营，甚至非法集资等违法行为，如果实际控制人出境，可能会被误认为“潜逃”，影响恶劣。
停止公告虽为单方行为，但“禁止反言”
为争取同情或“示弱”，某些停止公告列出多项“承诺”，很多承诺都用了“任何”、“随时”、“实时”等词汇，建议慎用。
我国法律对于单方允诺行为给予确认，一旦单方允诺成立，则不能因为对象不特定而收回承诺。
这也暗含了中国哲学中的“月满则亏”，建议将多种可能性考虑在内，避免出现承诺无法兑现的情况，影响ICO参与人的信心，导致其非理性维权。
停止公告不是廉价的检讨书
停止公告不是致歉信也不是检讨书，是给ICO参与人、有权机关的一个官方有法律约束力的文书。
建议少写ICO发行方的辉煌历史和荣誉等，表达积极配合监管行动的态度；如有可能，将自身项目进展信息和资金流向做成附件，挂在停止公告之下。自证清白，由各方监督。
同时，积极表明愿意清退代币及资金，接受相关部门的约谈和管控。
对某些代币交易所，应主动披露是否有资金挪用等情形
根据我们多年办案经验，交易所类案件最大的法律风险是：刑法第266条诈骗罪，因此，是否“非法占有他人财物”是关键。
建议代币交易所在停止业务公告中，附交易所规则、合同模板、审计报告，表明自身并无非法占有他人财物的行为，也没有参与币值下跌时的“分成”等。
如上就是我们给ICO从业机构的几点建议，业务停止公告是对监管和市场的回应，需要认真对待，不要草草了之，将信息充分披露，让各方都心中有数，风险不要积聚，逐渐缓释，才是正道。
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